讲述人:郭进涛,禹州市法律援助中心律师
刘某家住禹州方岗，是我的受援人，因一场意外腰椎骨折。事后，为索要赔偿，他的家人东奔西走好几个月,却一无所获。在法律援助律师的帮助下，他一家人终于看到了希望。
事情发生在年。去年3月，包工头方某承包了一个工程，刘某受雇于方某从事建筑工作。一天，在二楼施工时，刘某不慎坠落。经医院诊断，其腰椎骨折。司法鉴定机构鉴定认为，其损伤构成九级伤残。
事故发生后，方某和发包人陈某相互推诿责任。刘某的家人多次找两人索要赔偿，但均无结果。巨额的医疗费用让这个本不富裕的农村家庭生活举步维艰。经人指点，刘某的家人怀着一丝希望来到禹州市法律援助中心求助。审查后，该法律援助中心受理了此案，指派由我办理。
接到指派后，我认真听取了刘某家人的陈述，对本案进行了简单的分析。在我看来，刘某与方某之间存在雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害时，雇主应当承担赔偿责任，发包方也就是房主若存在过失，也应承担相应的赔偿责任。
然而，刘某与方某之间没有签订书面劳务协议。为证明两人之间存在雇佣关系，我建议刘某找到共同做工的工人张某，说服其书写证人证言并同意出庭作证。拿到这些证据后，在我的帮助下，刘某一纸诉状将包工头方某与发包人陈某告上了法庭。
经审理，禹州市人民法院认为，根据我国《侵权责任法》第26条的规定，刘某作为成年人，对自身损害结果的发生存在一定的过错，承担40%的责任；方某作为雇主，承担60%的责任。此外，农民自建两层（含两层）以下房屋时，对施工方的资质，根据《建筑法》以及《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》的规定，我国没有强制性施工资质要求，所以，此次事故中，发包人陈某不存在指示上的过失，不承担赔偿责任。
最终，方某被判决赔偿刘某医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失元。
办案感言农民工为我们的城市、农村建设作出了巨大贡献，但由于建筑承包领域用工的临时性、流动性、庞杂不确定性，保护农民工合法权益之路并不顺畅。其中，涉及最多的一个问题，就是农民工与包工头之间究竟是劳动关系还是雇佣关系。
劳动关系是指劳动者与用人单位之间形成的相对稳定，具有劳动内容的权利、义务关系。在认定劳动者与用人单位之间是否形成劳动关系时，应看双方之间是否存在管理与被管理、监督与被监督、指挥与被指挥的隶属关系。此外，劳动关系的主体具有特定性，用工主体不能是自然人。
雇佣关系是指受雇用人在一定或不特定的期间内，接受雇用人的指挥与安排，为其提供特定或不特定的劳务，雇用人接受受雇人提供的劳务并依约给付报酬的权利、义务关系。在雇佣关系中，雇员与雇主之间多是以完成特定劳动事项为目的的临时性劳务。因此，临时性是雇佣关系区别于劳动关系的一个显著特点。
本案中，刘某受雇从事村居民房建筑工作，与方某约定按天支付报酬，房屋建成约定即终止，其工作具有“临时性、短期性、一次性”特征，且雇主方某为个人，与劳动关系中要求的用人单位为团体组织至少是个体工商户、用人单位与劳动者之间存在人身依附管理关系明显不同。故刘某与方某之间是雇佣关系，而不是劳动关系，双方发生纠纷适用《侵权责任法》，而不适用劳动法规。
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